X bv maakt deel uit van een complexe vennootschappelijke (private equity-)structuur die is opgericht door H-fonds om de N-groep te verwerven. Investeerders hebben aan H-fonds eigen vermogen verstrekt. H-fonds heeft dit vervolgens als eigen vermogen verstrekt aan haar op Guernsey gevestigde dochtervennootschappen V Ltd., W Ltd., Aa Ltd., Ab Ltd. en Ag Ltd. Deze dochtervennootschappen hebben dit vermogen deels uitgeleend aan X bv en deels aangewend als storting van eigen vermogen in de in Nederland gevestigde Ac UA. Ac UA heeft dit vermogen op haar beurt gestort als kapitaal in X bv. Elk van de dochtervennootschappen heeft een belang van minder dan 33%, zodat deze niet zijn verbonden met X bv. Naast de dochtervennootschappen maakt Ae Ltd. ook deel uit van de groep. Ae Ltd. heeft geen belang in X bv, maar heeft wel leningen verstrekt aan X bv. Ae Ltd. is op fiscaal advies opgericht als ‘zijspan’. De door de dochtervennootschappen en Ae Ltd. verstrekte leningen aan X bv zijn achtergesteld, hebben een looptijd van bijna tien jaren en de rente wordt bijgeschreven op de hoofdsom. X bv heeft deze middelen gebruikt voor de financiering van de verwerving van de N-groep. X bv vormt na die verwerving een f.e. VPB met de N-groep. X bv stelt dat de verschuldigde rente aan de op Guernsey gevestigde vennootschappen aftrekbaar is. Rechtbank Noord-Holland oordeelt dat de rente niet aftrekbaar is op grond van fraus legis.
Hof Amsterdam oordeelt dat de rente op de leningen van de op Guernsey gevestigde vennootschappen niet aftrekbaar is. De leningen zijn onzakelijk. Het hof overweegt hierbij dat de rente op de leningen op 2,5% moet worden gesteld, in plaats van de overeengekomen rente van 11,5 - 14%. Deze rente is echter niet aftrekbaar omdat het verstrekken van de leningen als fraus legis moet worden aangemerkt. Verder is het hof van mening dat een Arrangement Fee van € 8,4 mln niet in één keer ten laste van de winst kan worden gebracht. Deze fee moet worden geactiveerd.
Wetsartikelen:
Wet op de vennootschapsbelasting 1969 13
Wet op de vennootschapsbelasting 1969 8
Wet op de vennootschapsbelasting 1969 10a
Informatiesoort: VN Vandaag
Rubriek: Vennootschapsbelasting
Instantie: Hof Amsterdam
Editie: 2 april